海外代購“救命藥”涉嫌走私毒品罪辯護(hù)成功獲撤案具體情況是怎么樣的?

2023-09-01 07:18:18來源：聚焦網(wǎng)

【海外代購“救命藥”涉嫌走私毒品罪辯護(hù)成功獲撤案】具體的是什么情況呢，跟隨小編一起來看看！

王鵬、原正、劉婧/文

近期，團(tuán)隊(duì)代理了一起現(xiàn)實(shí)版“我不是藥神”的案件，嫌疑人為朋友從海外代購“救命藥”，涉嫌走私毒品罪被海關(guān)立案偵查。自偵查階段起，我們便持續(xù)跟進(jìn)案件，與辦案人多次探討，從法理上分析涉案藥品是否應(yīng)被認(rèn)定為“毒品”、從倫理上探求法律是否應(yīng)當(dāng)具備保護(hù)善良的功能，提出的律師意見均獲得辦案人（緝私和檢察院）的肯定和認(rèn)可。“法律是入罪的基礎(chǔ)，倫理是出罪的依據(jù)”，最終，該案以海關(guān)撤銷案件辦理終結(jié)，取得了辯護(hù)的成功。

【資料圖】

案件分析

本案代購的“救命藥”是一種CBD油的藥品，用以肺癌后期患者使用，效果不錯(cuò)。海關(guān)立案的理由是CBD油屬于大麻性質(zhì)，而且含有四氫大麻酚，應(yīng)當(dāng)以走私毒品罪定罪處罰。我們接手以后對本案進(jìn)行了研究和分析：

一、該案缺少涉案物品中四氫大麻酚（THC）的含量鑒定結(jié)論，涉案物品是否屬于毒品尚無法確認(rèn)。

該案之涉案物品為CBD油，系工業(yè)大麻油，為深色膏狀物質(zhì)。由于該物在成分、性質(zhì)、物質(zhì)樣態(tài)等方面均具有特殊性，僅有成分鑒定結(jié)論尚不足以證實(shí)其為毒品，該物中四氫大麻酚（THC）含量高低將對該案事實(shí)認(rèn)定起決定作用。

（一）四氫大麻酚含量低于0.3%的，不適用毒品管制法律規(guī)定

四氫大麻酚雖屬精神藥品，但其受管制程度因含量不同而有區(qū)別，并非只要含有四氫大麻酚成分即為毒品。四氫大麻酚含量低于0.3%的，不適用毒品管制的法律、法規(guī)，這一精神在我國多個(gè)法律文件中均有體現(xiàn)。（可頭疼的是，辦案機(jī)關(guān)不給你做含量鑒定，多少都定罪）

《黑龍江省禁毒條例（2017）》（黑龍江省第十二屆人民代表大會常務(wù)委員會公告第47號）第四章中，一再強(qiáng)調(diào)對工業(yè)用大麻和毒品大麻要嚴(yán)格根據(jù)“四氫大麻酚含量”區(qū)分處理，并認(rèn)為政府有義務(wù)宣傳、普及工業(yè)用大麻與毒品大麻的區(qū)別，“具備檢測條件的科研單位和大專院校可以為行政管理機(jī)關(guān)和工業(yè)用大麻種植、加工單位和個(gè)人提供四氫大麻酚含量檢測技術(shù)服務(wù)”。該文件之所以反復(fù)強(qiáng)調(diào)“四氫大麻酚含量”一事，正是因?yàn)樗臍浯舐榉雍扛叩褪钦J(rèn)定相關(guān)物品或產(chǎn)品是否具有毒品利用價(jià)值、是否應(yīng)受毒品管制規(guī)定的本質(zhì)要素。

國家麻類產(chǎn)業(yè)技術(shù)體系文件《關(guān)于加強(qiáng)國家麻類產(chǎn)業(yè)體系工業(yè)大麻種植與加工管理的通知》（麻體辦（2013）3號文）中將工業(yè)大麻定義為“四氫大麻酚含量低于0.3%（干物質(zhì)重量比），沒有毒品利用價(jià)值的纖維用、籽用或者其他工業(yè)用途的大麻品種類型”，可見若四氫大麻酚含量低于0.3%，則不具備毒品利用價(jià)值，不致危害社會。

《云南省工業(yè)大麻種植加工許可規(guī)定》（云南省人民政府令第156號）第二條，則是直接明確規(guī)定了“本規(guī)定所稱的工業(yè)大麻，是指四氫大麻酚含量低于0.3%（干物質(zhì)重量百分比）的大麻屬原植物及其提取產(chǎn)品。工業(yè)大麻花葉加工提取的四氫大麻酚含量高于0.3%的產(chǎn)品，適用毒品管制的法律、法規(guī)”。可見，只有四氫大麻酚含量高于0.3%的產(chǎn)品，才具有適用毒品管制法律、法規(guī)的可能，反之則不適用毒品管制規(guī)定。

（二）四氫大麻酚含量低于0.3%的，不具備毒品特性

四氫大麻酚具備精神活性，服用后會產(chǎn)生快感或幻覺，容易造成重度成癮。其危害在于，經(jīng)常使用含有該成分的產(chǎn)品，會對人體中樞神經(jīng)產(chǎn)生興奮作用，長期使用會導(dǎo)致精神墮落，嚴(yán)重喪失工作能力。國家之所以嚴(yán)厲打擊毒品犯罪，正是因?yàn)槎酒肪哂懈叱砂a性，一旦吸食，對個(gè)體、家庭和社會都會造成極大危害。高成癮性和健康危害性是國家所打擊毒品的本質(zhì)特性，也即其首先需要是一種“毒物”。

然而，四氫大麻酚含量在低于0.3%時(shí)并無成癮性和健康危害。含有四氫大麻酚成分并不能直接得出具有成癮性這一結(jié)論，工業(yè)大麻之所以可以在我國合法種植并工業(yè)化使用，一方面的原因即其四氫大麻酚含量不高，不具備成癮性或健康威脅。相關(guān)研究表明，只有在四氫大麻酚含量高于0.5%時(shí)，其才具備強(qiáng)精神活性和成癮特性，若四氫大麻酚含量低于0.3%，則既不會成癮、形成依賴，也不會對人體健康造成任何負(fù)面影響。

同樣，四氫大麻酚含量在低于0.3%時(shí)也并不具有毒物提取價(jià)值。盡管理論上存在以低含量四氫大麻酚產(chǎn)品提取、提煉高濃度毒品的可能性，但是早在黑龍江省2019年召開的國際工業(yè)大麻產(chǎn)業(yè)研討會上，我國著名藥理學(xué)家、中國工程院院士、哈爾濱醫(yī)科大學(xué)藥學(xué)院教授楊寶峰便已經(jīng)明確證實(shí)，在四氫大麻酚含量小于0.3%時(shí)，實(shí)踐中并不具備提取毒性成分價(jià)值，故并不能由此產(chǎn)生具備危害性的“毒物”。

（三）該案物品系固液混合態(tài)物質(zhì)，屬于法定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行含量鑒定的情形之一，缺少含量鑒定內(nèi)容將無法形成完整毒品鑒定結(jié)論。

該案物品系膏狀產(chǎn)品，是介于固態(tài)與液態(tài)之間的中間態(tài)物質(zhì)，屬于固液混合物。根據(jù)兩高一部關(guān)于《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》（公禁毒〔2016〕511號文）第三十三條之規(guī)定,具有下列情形之一的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)委托鑒定機(jī)構(gòu)對查獲的毒品進(jìn)行含量鑒定：“（一）犯罪嫌疑人、被告人可能被判處死刑的；（二）查獲的毒品系液態(tài)、固液混合物或者系毒品半成品的；（三）查獲的毒品可能大量摻假的；（四）查獲的毒品系成分復(fù)雜的新類型毒品，且犯罪嫌疑人、被告人可能被判處七年以上有期徒刑的；（五）人民檢察院、人民法院認(rèn)為含量鑒定對定罪量刑有重大影響而書面要求進(jìn)行含量鑒定的。”

因此，該案屬法定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行毒品含量鑒定的情形之一，缺少含量鑒定內(nèi)容則相關(guān)鑒定不具有完整性，其結(jié)論不足以作為認(rèn)定毒品及定罪量刑的充分依據(jù)。

（四）我國已有在毒品含量極低的情形下對相關(guān)物質(zhì)不作為毒品處理的司法理論和典型判例。

100%純度的毒品現(xiàn)實(shí)中并不存在，而如果兩個(gè)犯罪分子攜帶同類型、同數(shù)量的毒品，但一個(gè)所持毒品含量極低，一個(gè)幾乎為純毒品，若不考慮毒品含量而就數(shù)量對兩人判處同等刑罰，顯然背離了罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則。我國從《武漢會議紀(jì)要》開始，已開始關(guān)注毒品純度、含量問題，有關(guān)司法案例中也有因毒品含量問題影響定罪的情形出現(xiàn)，這說明含量問題絕不是一個(gè)在毒品犯罪中可以繞開的因素。

最高人民法院研究室在回復(fù)四川省高級人民法院《關(guān)于被告人販賣、運(yùn)輸經(jīng)過取汁的罌粟殼廢渣是否構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪的請示》（法研〔2010〕168號文）中指出，被告人販賣、運(yùn)輸?shù)氖墙?jīng)過取汁的罌粟殼廢渣，嗎啡含量只有0.01%，含量極低，從技術(shù)和成本看，基本不可能用于提取嗎啡，因此不認(rèn)為構(gòu)成犯罪。

此外，江蘇省蘇州市吳江區(qū)人民法院判決的劉守紅販賣、制造毒品案也是具有典型參考價(jià)值的案件（最高人民法院刑事審判參考第1196號）。該案里，國內(nèi)有關(guān)技術(shù)專家提出，對于制造毒品現(xiàn)場查獲的毒品含量在0.2％以下的物質(zhì)，犯罪分子因受技術(shù)水平所限，通常難以再加工出毒品，且從成本角度考慮，犯罪分子也不太可能再對含量如此之低的物質(zhì)進(jìn)行加工、提純。最終，法院沒有將檢出甲基苯丙胺含量0.003％的132.3克褐色液體計(jì)入毒品數(shù)量。

對毒品含量態(tài)度的轉(zhuǎn)變，是近十幾年來司法實(shí)務(wù)不斷檢驗(yàn)和選擇的結(jié)果。當(dāng)前，毒品含量鑒定常態(tài)化、鑒定程序不斷規(guī)范完善是國家法制進(jìn)步和實(shí)現(xiàn)司法公正的根本要求和必然趨勢。正如山東省高級人民法院、山東省人民檢察院、山東省公安廳于2020年6月30日發(fā)布并實(shí)施的《關(guān)于辦理毒品犯罪案件相關(guān)問題的處理意見》中所說：“毒品含量是體現(xiàn)毒品犯罪社會危害性程度的重要情節(jié)，純度的高低是毒品含有毒性成分多少的重要標(biāo)志。針對毒品含量參差不齊、成分復(fù)雜的實(shí)際情況，進(jìn)行毒品含量鑒定，是量刑科學(xué)化、規(guī)范化的重要保障。”

辯護(hù)心得

現(xiàn)實(shí)生活中，部分藥品中也會含有極少量的毒品成分，譬如含有磷酸可待因、鹽酸麻黃堿的止咳水，含有三唑侖、阿普唑侖的安眠藥，含有麻黃堿、鹽酸偽麻黃堿的感冒藥等，上述藥品大量服食后也會有一定的毒品效果，但由于毒品成分含量極少，無論是國家監(jiān)管力量還是普通社會公眾，仍然把上述物品認(rèn)定為藥品，而非毒品。然而，鑒于國家對毒品犯罪的嚴(yán)打態(tài)度，接受委托之初，律師團(tuán)隊(duì)對該案的辦理結(jié)果其實(shí)并無百分百把握。

該案的嫌疑人是一位受過良好教育、擁有正當(dāng)職業(yè)和較高社會地位的女士，其本人及家人、朋友都不吸毒，也絕不會以販賣毒品的方式來牟取利益。其代為購買本案物品，系出于治病救人的善良目的，初衷是為了幫好友父親，即一名癌癥患者爭取生命健康權(quán)，其心可表，其情可嘉。了解案件背景后，律師與委托人初步建立了彼此信任的委托關(guān)系，采取了將“法”與“情”相結(jié)合的辯護(hù)思路。

幸運(yùn)的是，該案辦案機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人耐心傾聽并采納了律師的意見。律師有基于上述思路向辦案機(jī)關(guān)遞交律師意見并多次溝通的過程中，辦案機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人不僅認(rèn)真閱讀、充分傾聽了律師意見，還就此進(jìn)行了內(nèi)部開會研討。最終根據(jù)刑事法律的謙抑性原則，觀照寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，將該案予以撤案處理，體現(xiàn)了“該寬則寬，當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán)，寬嚴(yán)相濟(jì)，罰當(dāng)其罪”的刑事司法精神，也給了該案一個(gè)充滿溫情的、公正的處理結(jié)果，在此也為辦案機(jī)關(guān)敬業(yè)、負(fù)責(zé)的態(tài)度點(diǎn)贊！

我們認(rèn)為，法律理所當(dāng)然地具備保護(hù)善良的功能，法律執(zhí)行的是否恰當(dāng)不僅僅表現(xiàn)為定罪量刑上的準(zhǔn)確，更重要的是案件處理的結(jié)果是否起到懲惡揚(yáng)善的效果。案件處理是法律和人性的結(jié)合，絕不應(yīng)僅依據(jù)沉睡在萬卷書屋里的僵硬法條，還應(yīng)實(shí)踐于紛繁復(fù)雜的世間萬象。“在公民生命健康權(quán)面前，一切權(quán)利都應(yīng)有所讓渡。”

作者簡介：

王鵬，有深厚的刑法、經(jīng)濟(jì)法律理論基礎(chǔ)和豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，并富有創(chuàng)新精神。執(zhí)業(yè)以來，承辦了數(shù)百起訴訟與非訴訟案件。擅長刑事辯護(hù)，尤其擅長涉稅犯罪、職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)類犯罪的辯護(hù)，成功辦理過多件檢察機(jī)關(guān)不起訴案件，公安機(jī)關(guān)撤銷的案件，受到客戶的好評。同時(shí)，對稅務(wù)籌劃、稅務(wù)行政處罰等法律法規(guī)有深入的研究。稅務(wù)行政與刑事交叉案件、商事糾紛及與刑事相交叉的糾紛案件頗為專長。

原正，重慶大學(xué)法學(xué)理論碩士、重慶大學(xué)法學(xué)學(xué)士，法學(xué)理論功底扎實(shí)；擅長民事案件、虛開發(fā)票類刑事案件，對民刑交叉案件亦有涉獵。

劉婧，中國人民大學(xué)法律碩士，同時(shí)具有管理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士學(xué)位，可將經(jīng)管專業(yè)知識與法律知識有機(jī)融合于法律服務(wù)中。

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